tlač ]Ochrana majetku
Aj veľmi schopný podnikateľ s najlepšími úmyslami sa môže vplyvom rôznych vonkajších okolností dostať do situácie, kedy je majetok vlastnený priamo ním alebo prostredníctvom jeho spoločností, ohrozený nárokmi rôznych obchodných partnerov, štátnych orgánov a iných veriteľov. V záujme minimalizácie podobných rizík je treba pripraviť ochrannú štruktúru s dostatočným časovým predstihom tak, aby tieto opatrenia mohli byť plne v rámci zákonov.Proces realizácie takejto ochrannej štruktúry sa obvykle nazýva ako „asset protection“ a dá sa povedať, že v krajinách OECD je to najčastejší motív využitia offshore spoločností. Základným princípom všetkých štruktúr ochrany majetku je formálne oddelenie majetku od jeho skutočných vlastníkov (typickým príkladom, kedy dôjde k využitiu týchto princípov, bude napadnutie osobného majetku podnikateľa vrátane podielov v transparentne vlastnených spoločnostiach, ako sú spoločnosti s ručením obmedzeným – ak tieto budú držané tretími osobami, zostanú mimo dosah potenciálnych veriteľov). Vhodnosť tej ktorej formy závisí od konkrétnych špecifických podmienok a najvhodnejšia forma sa bude líšiť prípad od prípadu predovšetkým podľa formy majetku, krajiny, kde je umiestnený, a ďalších podobných faktorov.
Teraz sa pokúsime zhrnúť najčastejšie formy:Trust
Medzi najrozšírenejšie a najobľúbenejšie spôsoby riešenia problému ochrany majetku určite patrí trust. Ide o celkom špecifickú inštitúciu anglosaského právneho systému, ktorá by sa dala zjednodušene označiť ako vzťah, kedy zriaďovateľ trustu (Settlor) ukladá správcovi trustu (Trustee) povinnosť spravovať majetok vložený do trustu v prospech beneficientov určených zriaďovateľom. Settlor a beneficient môžu byť jedna a tá istá osoba, pričom majetok vložený do trustu je právne oddelený ako od majetku zriaďovateľa, tak aj správcu. Hlavnou, a v podstate jedinou nevýhodou trustu je, že až na výnimky nie je uznávaný v kontinentálnom právnom prostredí, t.j. povinnosť riadne spravovať vložený majetok nie je možné vymáhať v Českej republike, ale len v mieste, podľa ktorého zákonodarstva bol trust zriadený.Nadácia
Na podobné účely a podobným spôsobom možno v kontinentálnom práve využiť nadáciu, ktorej koncept pochádza už z rímskeho práva. Nadáciu možno charakterizovať ako združenie majetku za určitým účelom (obvykle nekomerčným) – na rozdiel od spoločnosti, čo je združenie osôb. Po dobu trvania nadácie je jej majetok oddelený od majetku jej zakladateľov. Nadácia teda ponúka podobné výhody ako trust. Navyše ja nadácia právnickou osobou – môže teda nadobúdať majetok aj v krajinách s kontinentálnym právnym systémom.Bohužiaľ, existuje len niekoľko krajín, kde je možné zakladať nadácie v podmienkach minimálnej regulácie a zdanenia. Konkrétne ide predovšetkým o Lichtenštajnsko, Švajčiarsko, Panamu a Holandské Antily. V ostatných krajinách sa na nadácie vzťahujú pprísne predpisy, znemožňujúce v podstate ich využitie na ochranu osobného majetku.
Štandardné offshore spoločnosti
Na ochranu majetku je tiež možné využiť klasické offshore spoločnosti. Väčšina offshore centier si veľmi zakladá na maximálnej diskrétnosti údajov o spoločnostiach a jej majiteľoch či orgánoch. Napriek tomu však nezanedbateľnou výhodou trustu a nadácie je skutočnosť, že tieto formy už zo svojho štatútu nikomu nepatria, a teda ich beneficienti či zriaďovatelia môžu byť v podozrení, že sporný majetok je ich.Špeciálne formy spoločností, ktoré spájajú výhody trustov, nadácií a štandardných spoločností
Dá sa povedať, že pri formovaní štruktúry ochrany majetku sa berú do úvahy predovšetkým nasledujúce faktory: právna stabilita štruktúry a jej náklady. Veľmi zaujímavou alternatívou vyššie uvedených štruktúr sú špeciálne formy spoločnosti (pozri nižšie), ktoré spájajú prínosy trustu a nadácie a súčasne sú spojené s výrazne nižšími nákladmi na sformovanie a prevádzku. Vzhľadom na to, že tieto typy spoločností nie sú príliš známe, pokúsime sa ich a tiež ich výhody priblížiť.Spoločnosť s garanciou (Company Limited by Guarantee)
Spoločnosti s garanciou sú charakteristické pre jurisdikcie s anglosaským právnym systémom, ktorý oveľa viac než kontinentálny vychádza v ústrety potrebám užívateľov. Dá sa povedať, že tento špeciálny typ spoločnosti, ktorý sa dá označiť ako určitá obdoba trustového vzťahu, vznikol práve vďaka dopytu po spoločnosti, ktorá by nemusela pri svojom vzniku vydávať akciový kapitál. Z tohto dôvodu sa stala táto forma spoločnosti populárnou všade tam, kde bolo treba spoločne vlastniť nejaký majetok a užívať ho v prospech väčšieho počtu osôb, ktoré by mali rovnaké práva. Najčastejšie používanými jurisdikciami na zakladanie sú ostrov Man, Gibraltár, Bahamy, Britské Panenské ostrovy, Kajmanie ostrovy.Následne sa tieto spoločnosti začali využívajú tiež ako nástroj ochrany majetku, pretože majú niekoľko základných výhod oproti klasickému trustu – predovšetkým ponúkajú štruktúrovanejší spôsob riadenia spoločnosti a navyše sú všeobecne využiteľné aj v kontinentálnej Európe. Dôležitou výhodou je skutočnosť, že nemá akcionárov (tzn., že nevznikajú povinnosti nahlásiť akciové podiely podľa jednotlivých podôb devízových zákonov) a ďalej, že zoznam členov je internou vecou danej spoločnosti – t.j. nie je prístupný tretím stranám.
Hlavným znakom spoločnosti s garanciou je skutočnosť, že členstvo nie je viazané na kapitálový vklad, avšak od členov sa vyžaduje, aby v prípade nesolventnosti spoločnosti v okamihu likvidácie uhradili určitú vopred stanovenú čiastku – garanciu. Táto čiastka býva rôzna, ale zvyčajne neprekračuje 100 GBP. V spoločnosti s garanciou je bežné, že členovia platia vstupný poplatok, prípadne ročné poplatky, ktoré slúžia ako príspevok na chod spoločnosti v prípade, že sa táto nevenuje podnikateľskej činnosti...
Medzi základné princípy spoločností s garanciou patrí:- veľmi pružná štruktúra (všeobecne členstvo zaniká smrťou alebo rezignáciou, ale ani toto nie je podmienkou, a pomocou špecifických ustanovení sa dá umožniť prevoditeľnosť členstva. V princípe by mali mať všetci členovia rovnaké práva ako pri hlasovaní, tak aj pri distribúcii rôznych výplat, ale aj v tejto oblasti je značná flexibilita, pretože členov možno rozdeliť do tried podľa hlasovacích práv aebo podľa práv na distribúciu výplat a pod.),
- nie je nutné presne definovať práva členov na podiely na zisku alebo kapitál spoločnosti,
- na spoločnosť sa štandardne vzťahujú všeobecné požiadavky práva spoločenstva, ako povinnosť konať valné zhromaždeniee, viesť príslušným spôsobom záznamy spoločnosti, povinnosti voči registrom a podobne,
- možno ustanoviť funkciu protektora, ktorého súhlas bude musieť získať vedenie spoločností na podniknutie určitých krokov ako napr. predaj majetku spoločnosti a iné,
- vzhľadom na to, že členstvo môže byť získané bez akéhokoľvek finančného protiplnenia, je v praxi veľmi ťažké stanoviť jeho hodnotu, čo ponúka široké možnosti v súvislosti s administratívnymi povinnosťami v krajine rezidencie členov.
Hybridná spoločnosť
Určitou modifikáciou spoločnosti s garanciou je hybridná spoločnosť. „Hybridná“ tu znamená, že ide o kombináciu spoločnosti s garanciou a akciovej spoločnosti. Jedna skupina členov spoločnosti teda upisuje počiatočný vklad a následne získava akcie, zatiaľ čo druhá skupina nevlastní akcie a ručí za spoločnosť do výšky stanovenej garancie.Výhodou hybridnej spoločnosti je skutočnosť, že umožňuje čitateľne oddeliť riadenie spoločnosti od práv na majetok spoločnosti a výsledky jej hospodárenia. Preto sa často na účely správy majetku používajú práve tieto formy spoločností obvykle v nasledujúcej štruktúre:
- akcionári a konatelia bývajú profesionálnymi správcami majetku, u nich sú sústredené hlasovacie a administratívne práva,
- členovia ručia garanciou a len oni majú právo na podiel na zisku a majetku,
- noví členovia môžu byť navrhnutí len doterajšími členmi a schválení ich väčšinou (prípadne všetkýmo doterajšími členmi a pod.),
- rovnako ako v spoločnosti s garanciou je vhodné do stanov zabudovať funkciu protektora, ktorého súhlas môže byť nutný pri menovaní nových členov a pri dispozícii s majetkom spoločnosti, pri menej obvyklých operáciách a pod.
Možnosti využitia
![Ochrana majetku [schema]](/img/_/akont-info/graf04.gif)
[ späť ]
